嫖宿幼女罪并入强奸罪需严密设计

【理智的做法是着眼于犯罪治理和法益保护的长远需要，在废除嫖宿幼女罪的同时，区分情节和主观恶性分层并入；同时对强奸罪进行系统设计、均衡配刑。】

四川邛崃两名男子与组织卖淫者介绍来的13岁幼女发生性关系，一年前被检察院在全国首次以强奸罪提起公诉，近日法院作出判决，首次对两被告人以强奸罪判刑，再度引起人们对嫖宿幼女罪存废的关注。另据报道，参加今年全国两会的一些代表委员也在呼吁“废除嫖宿幼女罪，并入强奸罪”。

自贵州习水嫖宿幼女案曝光以来，这一初衷原为保护幼女利益的罪名，就不断受到大众舆论的谴责，落下个歧视侮辱幼女的恶名，这或许是当初立法者始料未及的。在无数次的讨论中，立法专家和刑法学者都向公众解释当初立法的客观性和正当性，但这一罪名放于当下却很难经得起逻辑的推敲。依据联合国《儿童权利公约》，所有卖淫活动中的儿童均被推定为“被利用”，而对嫖宿幼女罪中的幼女，刑法在客观上却确认了其卖淫牟利的“自主性”，实乃自相矛盾的立法逻辑。

这些年，因为一些特殊个案的影响，这一罪名的废止呼声不断。尤其是在刑罚适用不均的背景下，人们期待立法进行更严密的设计，以防止特权者借此逃避法律制裁。2013年，最高法表示完全赞成废除嫖宿幼女罪，并联合其他部门出台《澳门黄金城：依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》，提出以金钱财物等方式引诱幼女发生性关系，知道或应当知道幼女被他人强迫卖淫而仍与其发生性关系的，均以强奸罪论处。据透露，去年以来，实践中嫖宿幼女罪已基本不再使用，全国人大也在研究废除嫖宿幼女罪。此次邛崃法院的判决，无疑是一种呼应。

但是，司法实践中的变化并没有化解刑事立法上的尴尬，在现行刑法嫖宿幼女罪和强奸罪并行的文本下，司法选择性地不予适用，实际上冒有一定的“造法”风险。当前，我国性侵儿童案件高发，2014年被媒体曝光的这类案件就高达503起。加之参加今年全国两会的一些代表委员“废除嫖宿幼女罪，并入强奸罪”的呼吁，不难预料，在不久的未来，这一争论不休的罪名将成为历史。

不可忽视的是，刑法修改并非简单将嫖宿幼女罪并入强奸罪了事。由于现实中嫖宿幼女的行为表现复杂多样，例如对确实不知是幼女的嫖宿行为、谈恋爱情况下的特殊嫖宿幼女等，如若不加区分地一律适用强奸罪从重处罚，很可能走向另一个极端，出现个案适用上的另一种不合理。因此，理智的做法是着眼于犯罪治理和法益保护的长远需要，在废除嫖宿幼女罪的同时，区分情节和主观恶性分层并入；同时结合近年来出现的猥亵男童、同性强奸、女性强奸男性等立法疏漏，对强奸罪进行系统设计、均衡配刑，以提高刑事立法的科学性。